不侵权抗辩｜在先使用证据清单——你需要准备什么
收到TRO、CBP扣留通知或平台投诉，对方说你侵权。你明明早就在用这个商标、早就在卖这个产品、早就在公开这个设计，却因为对方先注册、先申请、先备案，变成了“侵权方”。
“我在先使用”不能靠嘴说，要靠证据。 美国程序、CBP、USPTO/TTAB、法院，看的都是证据链：你什么时候开始用、怎么用、用在哪里、有多大影响、对方是否明知。
本文属于「不侵权抗辩」系列，拆解在先使用证据清单——分权利类型、分证据等级、分提交对象，告诉你需要准备什么、怎么整理、怎么翻译公证。
一、先明确：你要证明什么？
不同权利，在先使用的含义不同：
| 权利类型 | 证明目的 | 核心证据 |
|---|---|---|
| 商标 | 你早于对方在美国使用该商标，或早于对方申请日使用并有一定影响 | 美国销售记录、展会、报关单、广告 |
| 专利 | 你早于对方申请日公开了相同或相似技术/设计 | 产品画册、展会照片、电商链接、论文 |
| 版权 | 你独立创作，或早于对方创作/公开 | 设计原稿、时间戳、发表记录、委托合同 |
| 通用 | 对方明知你的在先权利而抢注 | 双方关系、沟通记录、对方索要钱财 |
一句话：用证据链证明“你在先、对方明知、对方恶意”。
二、证据清单：分权利类型
商标案件：
- 国内商标注册证、商标申请文件；
- 国内销售合同、发票、付款记录；
- 国内电商平台销售记录、产品链接、用户评价；
- 展会照片、产品画册、宣传资料；
- 媒体报道、社交媒体帖子；
- 与经销商、代理商的合同和沟通记录；
- 美国市场证据（如有）：美国展会、客户合同、订单、报关单、亚马逊/eBay链接；
- 对方索要钱财的邮件、聊天记录；
- 对方批量抢注的商标列表。
外观设计专利案件：
- 国内外观设计专利证书、申请文件；
- 产品设计原稿、设计时间戳、创作过程记录；
- 国内电商平台销售记录、产品链接、用户评价；
- 展会照片、产品画册、宣传资料；
- 媒体报道、社交媒体帖子；
- 与供应商、客户的沟通记录；
- 对方申请时间与你产品上市时间的对比。
发明专利/实用新型案件：
- 国内专利证书、申请文件；
- 研发记录、技术图纸、实验数据；
- 产品销售合同、发票、报关单；
- 论文、技术手册、展会资料；
- 与供应商、合作方的沟通记录；
- 现有技术资料。
版权案件：
- 作品登记证、创作原稿、设计时间戳；
- 发表记录、平台链接、媒体报道；
- 与设计师的委托合同、版权转让协议；
- 对方接触你作品的证据。
通用证据：
- 采购合同、发票、付款记录；
- 产品照片、包装照片、说明书；
- 报关单、提单、装箱单；
- 你与供应商的沟通记录；
- 广告投放记录、域名注册、包装印刷合同。
三、证据整理：时间线 + 证据链 + 三性
1. 按时间线排序
从最早到最近，标注每个证据的日期、来源、内容、证明目的。时间线要清晰看出：你什么时候开始使用/公开，对方什么时候申请，对方申请时是否已知你的存在。
2. 建立证据链
单个证据不够，要形成链条。例如：
- 国内商标注册证 → 国内销售合同 → 发票 → 报关单 → 电商平台链接 → 展会照片 → 媒体报道 → 对方索要钱财邮件。
- 这条链证明：你有在先权利，对方明知，对方恶意。
3. 突出三性
- 真实性：证据来源可靠，关键证据公证。
- 合法性：取证方式合法。
- 关联性：证据与待证事实直接相关。
4. 制作英文证据目录
每份证据编号、名称、来源、日期、页码、证明目的。方便美国律师、CBP、TTAB、法院查阅。
四、翻译、公证与Apostille
翻译：
- 所有中文证据需附英文翻译；
- 关键证据全文翻译，网页、聊天记录翻译关键内容并保留原文截图；
- 翻译件附翻译人声明，声明翻译准确。
公证：
- 关键证据：商标注册证、专利证书、销售合同、发票、报关单、网页截图、聊天记录；
- 公证类型：复印件与原件相符、保全证据、译文与原文相符。
Apostille：
- 中国加入海牙公约后，美国使用只需办理附加证明书（Apostille），不再需要美国驻华使领馆领事认证。
- 流程：公证处出具公证书 → 中国外交部或授权地方外办 → 签发Apostille。
时间与费用：
- 公证：3-7个工作日，加急1-3天；
- Apostille：4-7个工作日，加急2-3天；
- 翻译：1-3个工作日。
注意： CBP扣留只有约7个工作日，来不及全部公证，优先提交核心证据，其他后补并说明。
五、向不同机构提交的注意事项
USPTO/TTAB：
- 提交英文翻译件；
- 关键证据附公证或宣誓；
- 通过TTAB电子系统提交；
- 证据目录清晰。
CBP：
- 提交英文不侵权说明；
- 附关键证据英文翻译；
- 时间窗口短，优先提交能直接证明不侵权的证据；
- 公证认证可后补，但需注明。
美国法院：
- 证据需符合联邦证据规则；
- 翻译件附翻译人声明；
- 外国公文需Apostille；
- 最好由美国律师主导提交。
国内CNIPA：
- 国内无效/撤三程序中，中文证据直接提交；
- 国内决定可作为证据支持美国程序。
六、卖家最常犯的五个错误
错误一：只整理中文证据，不翻译。
美国程序不认中文材料。没有英文翻译，证据等于没提交。
错误二：翻译不准确，关键日期、名称、金额翻错。
翻译错误可能导致证据不被采信，甚至被对方抓住矛盾。
错误三：关键证据不公证，对方质疑时无法证明真实性。
网页截图、聊天记录、邮件容易被质疑。保全证据公证能固定证据。
错误四：拖到最后一刻才办公证认证。
CBP 7天、TRO 14天，来不及全部办理。提前准备，分批提交。
错误五：以为Apostille就是领事认证。
中国加入海牙公约后，美国使用只需Apostille，不再需要领事认证。
FQA
Q1：什么是在先使用证据？
证明你早于对方使用商标、公开专利、创作版权的证据。用于不侵权抗辩、商标撤销、专利无效、CBP申诉。
Q2：在先使用证据包括哪些？
国内商标注册证、销售合同、发票、报关单、电商平台记录、展会照片、产品画册、媒体报道、社交媒体帖子、设计原稿、时间戳等。
Q3：证据怎么整理？
按时间线排序，建立证据链，突出真实性、合法性、关联性。制作英文证据目录，标注证明目的。
Q4：需要翻译吗？
需要。美国USPTO、CBP、法院都要求英文材料。关键证据全文翻译，网页、聊天记录翻译关键内容并保留原文截图。
Q5：哪些证据需要公证？
关键证据、易被质疑的证据：商标注册证、专利证书、销售合同、发票、报关单、网页截图、聊天记录、邮件。
Q6：什么是Apostille？
中国加入《取消外国公文书认证要求的公约》后，中国文书在美国使用只需办理附加证明书（Apostille），不再需要美国驻华使领馆领事认证。
Q7：公证和Apostille要多久？
公证通常3-7个工作日，加急1-3天。Apostille通常4-7个工作日，加急2-3天。翻译1-3个工作日。
Q8：CBP扣留只有7天，来得及吗？
来不及全部办理。优先提交能直接证明不侵权的关键证据，说明其他证据正在办理。公证认证可以后补。
Q9：证据提交给谁？
USPTO/TTAB通过电子系统提交；CBP提交给扣留口岸；美国法院通过律师提交；CNIPA通过国内程序提交。
Q10：余行能帮我做什么？
成都余行专利代理所协同美国合作律所，提供在先使用证据整理、翻译、公证、Apostille、USPTO/TTAB提交、CBP申诉、法院诉讼、国内反制等全流程支持。
成都余行专利代理所业务
成都余行专利代理所协同美国合作律所，为跨境卖家提供不侵权抗辩全流程支持：
- 在先使用证据清单：分商标、专利、版权、通用证据，系统整理；
- 证据梳理：时间线、证据链、三性分析、英文证据目录；
- 翻译公证：专业翻译、公证处公证、海牙认证（Apostille）；
- USPTO/TTAB提交：商标撤销、专利无效；
- CBP申诉：不侵权说明、撤销对方备案、主张申请不当；
- 法院诉讼：不侵权之诉、反诉恶意维权；
- 国内反制：CNIPA商标无效/撤三、专利无效、版权撤销；
- 和解谈判：保留三项反制权利，避免“承认侵权”。
网址：www.hrpp.org.cn
电话：028-8440310
如果你正在准备在先使用证据，先把证据清单、产品上架时间、对方申请时间发给我们，做一次免费证据评估。证据整理得好，抗辩才有底气。
